Бюрократическая «головная боль» под названием «соблюдение»

Введение

С момента введения Закона о предотвращении отмывания денег и финансирования терроризма (Wwft) и изменений, которые с тех пор были внесены в закон, началась новая эра мониторинга. Как следует из названия, Wwft был представлен как попытка борьбы с незаконным отмыванием денег и терроризмом. Не только финансовые учреждения такие, как банки, инвестиционные и страховые компании, но также адвокаты, нотариусы, бухгалтера и представители других профессий должны следить за соблюдением соответствия данным правилам. Данный процесс, включая меры, которые нужно принимать для согласования с правилами, описывается общим понятием «соблюдение». Когда положения Закона нарушаются, это может привести к наложению серьезного штрафа. На первый взгляд режим данного закона кажется разумным, но на  самом деле он стал бюрократической головной болью предпринимателей, так как он борется не только с отмыванием денег и терроризмом, но и с эффективным управлением.

Проверка клиентов

Для соответствия требованиям закона Wwft, вышеперечисленные организации должны проводить проверку клиентов. О любой (планирующейся) необычной трансакции должно быть сообщено в Отдел Финансовой Разведки Нидерландов. Если в результате проверки представлены неверные данные или обзорная информация либо установлены факты незаконной деятельности или деятельности, подпадающей под категорию высокого риска, данная организация вынуждена будет отказаться от сотрудничества с клиентом. Данная проверка, которая должна быть проведена, мягко говоря имеет довольно развёрнутую форму, и каждый, кто читает текст закона, может запутаться в лабиринтах длинных предложений, сложных формул статей и комплексных ссылок. И теперь о самом законе. В дополнение к закону, большинство регуляторов Wwft разработали свои собственные руководства Закона. В конце концов проверке подвергается личность каждого клиента, будь то  физическое или юридическое лицо, с которым установлены деловые отношения или от имени кого проводиться или будет проводиться транзакция, и личность бенефициарных собственников (UBO), возможных политически значимых лиц(PEP) и представителей самого клиента подлежит выяснению и в последующем засвидетельствованию. Правовые определения UBO и PEP бесконечно распространены, но сводятся к следующему. Как бенефициарный  собственник (UBO) рассматривается любое физическое лицо, которое прямо или косвенно распоряжается более чем 25% капитала компании, не зарегистрированной на торговой бирже. Политически значимое лицо (PEP) – это лицо, выполняющее выдающуюся публичную работу в обществе. Фактически объем проверки клиента зависит от конкретной ситуации и оценки риска деятельности клиента учреждением.

Проверка может быть трех типов: стандартная, упрощенная и интенсивная проверка клиента. Для выяснения и засвидетельствования идентификации всех вышеуказанных лиц и организаций необходим набор различных документов, в зависимости от типа проверки клиента.

Обзор возможных необходимых документов приводит к следующему неисчерпывающему списку: копии паспортов (с апостилем) или других документов, удостоверяющих личность, справки из Торгово-промышленной Палаты, копии уставов, реестры акционеров и схемы корпоративной структуры компании. В случае усиленного типа проверки могут потребоваться дополнительные документы, например такие, как копии счетов за электричество, трудовые договора, квитанции о заработной плате и выписки из банковских счетов. Вышеперечисленное приводит к смещению фокуса от клиента и предоставляемых услуг, огромным бюрократическим хлопотам, увеличению затрат, потере времени, необходимости привлечения дополнительного персонала, обязанности управлять персоналом с учетом правил Wwft, раздражённым клиентам, а также к страху допустить ошибку. Что немаловажно, Wwft предусматривает высокую степень ответственности учреждений при оценке какой-либо конкретной ситуации, установленной самим учреждением путем работы с открытыми нормами. 

Штрафные санкции: теория

Несоблюдение всех правил проведения проверки влечёт за собой ряд возможных последствий.  Во-первых, согласно Нидерландскому уголовному праву учреждение совершает экономическое преступление в случае сокрытия (планирующейся) подозрительной операцию. Относительно проверки существует ряд требований. Учреждение в первую очередь должно действительно быть в состоянии проводить данную проверку. Во вторых, сотрудники учреждения должны быть достаточно квалифицированы, чтоб распознать подозрительную операцию. Если учреждение не соблюдает требования Wwft, назначенный законом регулятор может наложить штраф. Регулятор может также наложить административный штраф  в сумме от 10.000 до 4.000.000 евро в зависимости от вида нарушения. Wwft не единственный закон, невыполнение которого влечёт за собой наложение штрафов и санкций, также нельзя забывать о Законе о санкциях. Данный закон был принят для осуществления международных санкций. Целью данных санкций является предотвращение определённых действий со стороны стран, организаций и частных лиц, которые к примеру нарушают международные правила и права человека. Санкции могут принимать вид эмбарго на поставки оружия, финансовых санкций и ограничения на поездки отдельных лиц. Для этой цели существуют списки организаций и частных лиц, которые  (предположительно) имеют отношение(могут иметь отношение) с терроризмом. На основании Закона о санкциях, финансовые учреждения должны принять ряд административных и контрольных мер для обеспечения санкционных требований.  Невыполнение учреждением вышеуказанных мер рассматривается как экономическое преступление. Также, в этом случае оно влечёт за собой наложение штрафных выплат управленческих штрафов.

Теория становится реальностью?

Результаты международных исследований показали, что Нидерланды преуспели в борьбе с отмыванием денег и терроризмом. Итак, что же означает это в отношении к фактически наложенным санкциям при несоблюдении закона? До сих пор большинству адвокатов удавалось противостоять закону, и в большинстве случаев санкции были выражены в форме предупреждения или (условного) отстранения от должности. Такая же ситуация была в отношении большинства нотариусов и бухгалтеров. Не всем настолько повезло. Известен случай, когда отказ одного учреждения  от регистрации и проверки личности бенефициарных собственников привёл к  штрафу в размере 1.500 евро. Умышленное сокрытие факта подозрительной сделки одним из налоговых консультантов повлекло за собой штраф в размере 20.000 евро, из которых 10.000 условно. Также известны случаи отстранения от занимаемой должности адвокатов и нотариусов. Эти довольно жёсткие санкции как правило результат преднамеренного нарушения Wwft. Но это не означает, что облегчённые формы штрафных санкций такие, как предупреждение или отстранение от должности не должны восприниматься серьёзно. Информация о наказании находится в публичном доступе, вследствие чего был создана культура «имени и позора». Это является по определению плохим для репутации компании.

Заключение

Wwft зарекомендовал себя как незаменимый и в  то же время сложный набор правил. В частности,  проверка клиента занимает много времени и усилий, что приводит к смещению фокуса с непосредственного обслуживания клиента и – что важнее – клиента; имеет место потеря времени и денег, и не в последнюю очередь, люди остаются с раздраженными клиентами. До сих пор уровень санкций оставался низким, несмотря на возможность достичь их значительного повышения. Тем не менее похоже, что Wwft  достиг поставленной перед ним цели, несмотря на то, что на пути к его соблюдению  существуют огромное количество препятствий, горы бумажной работы, жёсткие санкции и предупреждения.

Контакт

Если после прочтения этой статьи у Вас есть вопросы или комментарии, пожалуйста сообщите г-ну Максиму Ходаку, адвокату Law & More по электронной почте maxim.hodak@lawandmore.nl или г-ну Тому Меевису, адвокату Law & More по электронной почте tom.meevis@lawandmore.nl или звоните нам по телефону +31 (0)40-3690680.

Share