Een earn-out is het deel van de koopprijs bij een bedrijfsovername dat pas na de levering wordt betaald en waarvan de hoogte afhangt van de resultaten die de onderneming in een afgesproken periode behaalt. De constructie overbrugt een verschil van inzicht tussen koper en verkoper over de waarde.
Inhoudsopgave
Wettelijke basis
De earn-out kent geen eigen regeling en berust volledig op de overeenkomst. Het algemene verbintenissenrecht is van toepassing, in het bijzonder artikel 6:248 BW over de aanvullende en beperkende werking van redelijkheid en billijkheid. Die bepaling doet in earn-outgeschillen het meeste werk: de koper die de onderneming zo bestuurt dat de doelstelling niet gehaald kán worden, handelt in strijd met wat de overeenkomst redelijkerwijs meebrengt. Artikel 6:23 BW, dat een voorwaarde als vervuld beschouwt wanneer de partij die er belang bij had de vervulling heeft belet, speelt daarbij een belangrijke rol.
Hoe het in de praktijk werkt
De maatstaf is meestal omzet, brutomarge of EBITDA over een tot drie jaar. Hoe verder de maatstaf van de omzet af staat, hoe meer ruimte er is voor discussie, omdat kosten en toerekeningen dan meetellen. Werkbare afspraken bevatten daarom een omschrijving van de grondslag inclusief waarderingsregels, een verplichting voor de koper om de onderneming op de gebruikelijke wijze voort te zetten, inzagerechten voor de verkoper en een bindend-adviesregeling voor geschillen.
Waar het misgaat
De klassieke bron van conflict is de integratie: de koper voegt de onderneming samen met een bestaande vestiging, waardoor de resultaten niet meer afzonderlijk zijn te bepalen. Een tweede is de doorbelasting van managementvergoedingen en overheadkosten die de winst drukken. Een derde is het vertrek van de verkoper uit de leiding, waardoor hij geen invloed meer heeft op de resultaten waarvan zijn vergoeding afhangt.
Verwante begrippen
De earn-out hoort bij de aandelenoverdracht, volgt op due diligence en wordt vaak gecombineerd met een concurrentiebeding voor de verkoper.
Verder lezen
Uitgebreider over dit onderwerp: Earn-out afspraken bij bedrijfsovername: kansen, risico’s en valkuilen uitgelegd, Alles over de earn-out regeling, De juridische valkuilen van een earn-out bij bedrijfsovername: risico’s, contract en geschillen.
Wilt u een earn-out die niet in een geschil eindigt? Onze ondernemingsrecht advocaten stellen de bepaling en de geschillenregeling op.
