Kort antwoord
Een contract laten opstellen is vooral een kwestie van vooraf vastleggen wat partijen van elkaar mogen verwachten. Een goed commercieel contract beschrijft de prestatie, de prijs, de termijnen, de aansprakelijkheid en de manier waarop partijen uit elkaar gaan. Wordt een afspraak niet nagekomen, dan bepaalt artikel 6:74 BW dat iedere tekortkoming in de nakoming van een verbintenis de schuldenaar verplicht de schade te vergoeden, tenzij de tekortkoming hem niet kan worden toegerekend. Voor ontbinding en schadevergoeding is meestal verzuim nodig, en daarvoor is vaak eerst een ingebrekestelling vereist. Law & More stelt contracten en algemene voorwaarden op, beoordeelt stukken van de wederpartij en treedt op als het misgaat.
Wat er speelt
Ondernemers sluiten dagelijks overeenkomsten. Het contract wordt pas belangrijk bij discussie over kwaliteit, levertijd, facturen of het einde van de samenwerking. Wat er dan geldt, staat deels in het contract en deels in de wet.
Het startpunt bij een tekortkoming is artikel 6:74 BW. Dat artikel geeft recht op vergoeding van de schade die door de tekortkoming is geleden, tenzij de tekortkoming de schuldenaar niet kan worden toegerekend. Zolang nakoming nog mogelijk is, geldt dat recht op schadevergoeding pas als de schuldenaar in verzuim is. Artikel 6:81 BW bepaalt dat de schuldenaar in verzuim is gedurende de tijd dat de prestatie uitblijft nadat zij opeisbaar is geworden en aan de eisen van de artikelen 6:82 BW en 6:83 BW is voldaan.
Artikel 6:82 BW beschrijft de ingebrekestelling: een schriftelijke aanmaning waarbij een redelijke termijn voor de nakoming wordt gesteld, waarna nakoming binnen die termijn uitblijft. Kan de schuldenaar tijdelijk niet nakomen, of blijkt uit zijn houding dat aanmanen zinloos is, dan kan worden volstaan met een schriftelijke mededeling waarin hij aansprakelijk wordt gesteld. Artikel 6:83 BW noemt de gevallen waarin verzuim zonder ingebrekestelling intreedt, onder meer wanneer een voor de voldoening bepaalde termijn verstrijkt zonder dat is nagekomen, en wanneer uit een mededeling van de schuldenaar moet worden afgeleid dat hij zal tekortschieten. Daarom is een duidelijke, harde termijn in een contract vaak waardevoller dan een uitgebreide aansprakelijkheidsparagraaf.
Naast schadevergoeding bestaat de mogelijkheid van ontbinding. Artikel 6:265 BW staat in de afdeling over wederkerige overeenkomsten en regelt wanneer een tekortkoming de wederpartij de bevoegdheid geeft de overeenkomst te ontbinden. Ontbinding en schadevergoeding sluiten elkaar niet uit, maar de gevolgen verschillen: na ontbinding moeten reeds verrichte prestaties ongedaan worden gemaakt.
Algemene voorwaarden vormen een apart onderwerp. Artikel 6:231 BW omschrijft wat algemene voorwaarden zijn. Artikel 6:233 BW regelt wanneer een beding in algemene voorwaarden vernietigbaar is, onder meer als het onredelijk bezwarend is of als de wederpartij geen redelijke mogelijkheid is geboden om van de voorwaarden kennis te nemen. Artikel 6:234 BW werkt uit op welke manieren die mogelijkheid moet worden geboden; dat is de terhandstelling. In de praktijk gaat het daar vaak mis: voorwaarden worden pas op de factuur genoemd, of alleen op een website vermeld. Artikel 6:237 BW bevat een lijst van bedingen die in de verhouding tot consumenten worden vermoed onredelijk bezwarend te zijn. Ondernemers kunnen zich daar niet zonder meer op beroepen.
Exoneratieclausules, waarmee aansprakelijkheid wordt beperkt of uitgesloten, zijn in zakelijke verhoudingen in beginsel toegestaan. De grens ligt bij artikel 6:248 BW, dat bepaalt welke rechtsgevolgen een overeenkomst heeft en wanneer een beding buiten toepassing blijft omdat dat naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar zou zijn.
Bij internationale contracten komen er twee vragen bij: welk recht is van toepassing en welke rechter is bevoegd. Een rechtskeuze en een forumkeuze kunnen in het contract worden vastgelegd. Ontbreken zij, dan wijzen Europese regels aan welk recht geldt en waar geprocedeerd moet worden.
Wat wij doen
Wij beginnen met de vraag wat u met het contract wilt bereiken. Daarna volgen concrete stappen.
- Inventarisatie. Wij bekijken de samenwerking, de eerdere correspondentie en de bestaande documenten.
- Opstellen of beoordelen. Wij stellen het contract op, of beoordelen het concept van de wederpartij en geven per bepaling aan wat het gevolg is.
- Algemene voorwaarden. Wij stellen voorwaarden op of actualiseren ze en leggen vast hoe u ze aantoonbaar ter hand stelt.
- Aansprakelijkheid en zekerheden. Wij bespreken exoneratie, boetebedingen, eigendomsvoorbehoud en betalingstermijnen.
- Internationale afspraken. Wij nemen een rechtskeuze en een forumkeuze op en stemmen die op elkaar af.
- Handhaving. Gaat het mis, dan stellen wij de ingebrekestelling op, voeren wij de correspondentie en adviseren wij over nakoming, ontbinding, schadevergoeding of een procedure.
Law & More werkt voor ondernemers door heel Nederland, van eenmanszaak tot internationaal opererende onderneming.
Wat het kost
Wij werken op basis van een uurtarief van 250 tot 350 euro exclusief btw voor een advocaat en van 300 tot 400 euro exclusief btw voor een partner, afhankelijk van de aard en de complexiteit van de zaak. Law & More werkt niet op basis van gefinancierde rechtsbijstand (toevoeging).
Het kennismakingsgesprek is gratis. Wilt u alleen een eenmalig advies, dan kunt u een los adviesgesprek inplannen voor 300 euro inclusief btw. Voorafgaand aan de opdracht bespreken wij de verwachte inzet, zodat u weet waar u aan toe bent.
Direct contact
Wilt u een contract laten opstellen, een concept laten beoordelen of een afspraak laten nakomen? Neem gerust contact op voor een kennismakingsgesprek. Ons hoofdkantoor staat in Eindhoven en wij ontvangen cliënten ook op onze bezoeklocatie in Amsterdam. Een eerste gesprek kan telefonisch, online of op kantoor plaatsvinden.
- Telefoon: 040 – 369 06 80
- E-mail: info@lawandmore.nl
Veelgestelde vragen
Wat hoort er in een goed commercieel contract?
Een contract begint bij een heldere omschrijving van de prestatie: wat wordt geleverd, wanneer en tegen welke prijs. Daarna volgen de termijnen, de betaling, de looptijd en de opzegging. Vervolgens komen de bepalingen die pas bij problemen belangrijk worden: aansprakelijkheid, overmacht, geheimhouding en intellectuele eigendom. Een fatale termijn is daarbij van belang, omdat het verstrijken daarvan volgens artikel 6:83 BW verzuim kan doen intreden zonder ingebrekestelling.
Wanneer zijn mijn algemene voorwaarden van toepassing?
Algemene voorwaarden gelden pas als zij zijn overeengekomen en als de wederpartij een redelijke mogelijkheid heeft gehad om er kennis van te nemen. Artikel 6:233 BW verbindt daaraan de mogelijkheid van vernietiging van een beding. Artikel 6:234 BW bepaalt hoe die mogelijkheid moet worden geboden. Verwijs daarom vóór of bij het sluiten van de overeenkomst naar uw voorwaarden en stel ze op dat moment beschikbaar. Leg vast hoe en wanneer dat is gebeurd; die vastlegging is bij een geschil vaak doorslaggevend.
Is een ingebrekestelling altijd nodig?
Nee, maar u kunt er beter van uitgaan dat zij nodig is. Artikel 6:82 BW vraagt om een schriftelijke aanmaning met een redelijke termijn voor de nakoming. Pas als die termijn ongebruikt verstrijkt, treedt het verzuim in dat artikel 6:81 BW omschrijft. Artikel 6:83 BW noemt uitzonderingen, waaronder het verstrijken van een voor de voldoening bepaalde termijn. Een ingebrekestelling die te vaag is of een te korte termijn geeft, mist vaak effect.
Kan ik mijn aansprakelijkheid in een contract uitsluiten?
In zakelijke verhoudingen mag u aansprakelijkheid beperken, bijvoorbeeld tot het factuurbedrag of tot directe schade. Zo’n exoneratieclausule staat echter niet los van de omstandigheden. Artikel 6:248 BW kan meebrengen dat een beding buiten toepassing blijft wanneer een beroep daarop naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar is. Hoe zwaarder het verwijt en hoe groter het risico dat u bewust hebt genomen, hoe kleiner de kans dat de clausule standhoudt. Een beperking die aansluit bij de prijs en de aard van de opdracht is doorgaans beter houdbaar.
Welk recht en welke rechter gelden bij een buitenlandse wederpartij?
Dat kunt u zelf regelen met een rechtskeuze en een forumkeuze in het contract. Zonder die afspraken bepalen Europese regels welk recht van toepassing is en welke rechter bevoegd is. Dat kan betekenen dat u in het buitenland moet procederen, naar recht dat u niet kent. Stem de rechtskeuze en de forumkeuze op elkaar af en controleer of uw algemene voorwaarden hetzelfde bepalen als het contract.
