Escrow-overeenkomst: hoe u geld of broncode veilig parkeert

Gepubliceerd op 13 september 2026 · Laatst bijgewerkt op 30 oktober 2026

Bij een escrow-overeenkomst legt u geld, aandelen of broncode bij een onafhankelijke derde, die het pas vrijgeeft als de afgesproken gebeurtenis zich voordoet. De belangrijkste kanttekening: de wet regelt escrow niet, dus het depot beschermt u alleen zo goed als de vrijgavevoorwaarden in de overeenkomst zijn geschreven.

Bij een overname dekt escrow het risico dat een garantie van de verkoper achteraf onjuist blijkt. Bij ICT-contracten dekt het het risico dat de leverancier failliet gaat of stopt met onderhoud. In beide gevallen beslist de rechter bij een geschil over vrijgave aan de hand van de afspraken tussen partijen, niet aan de hand van een wettelijk escrow-regime.

Hoe werkt escrow bij een overname?

Escrow houdt een deel van de koopprijs achter als zekerheid voor claims van de koper. Blijkt een garantie van de verkoper onjuist, dan verhaalt de koper zijn schade op dat depot in plaats van op een verkoper die het geld al heeft uitgegeven.

Bij een aandelen- of activatransactie geeft de verkoper garanties over de onderneming. Een vordering wegens een onjuiste garantie heeft alleen waarde als er nog verhaal is. Daarom wordt een deel van de koopprijs geparkeerd, meestal op de kwaliteitsrekening (derdengeldenrekening) van de notaris of bij een gespecialiseerde escrow-agent.

Wat betekent het dat de notaris het geld houdt?

De notaris moet gelden van derden op een aparte rekening houden. Dat staat in artikel 25 van de Wet op het notarisambt. Het vorderingsrecht uit die rekening behoort toe aan de gezamenlijke rechthebbenden, niet aan de notaris. De notaris mag alleen betalen op opdracht van een rechthebbende. Daarom spreken partijen in de escrow-overeenkomst af wanneer zij gezamenlijk instructie geven, of welk stuk die instructie vervangt.

Wat moet er in de escrow-overeenkomst staan?

Ten minste vijf onderwerpen horen in de overeenkomst. Ontbreekt er een, dan vult de rechter het gat later in, en dat kost tijd.

• Bedrag en looptijd. De looptijd sluit aan op de claimtermijn onder de garanties in de koopovereenkomst. Loopt het depot eerder af, dan biedt het voor het laatste stuk geen dekking meer.
• Vrijgavevoorwaarden. Leg vast wie wanneer aanspraak mag maken en welk stuk daarvoor nodig is: een gezamenlijke instructie, een bindend advies of een uitvoerbaar bij voorraad verklaard vonnis.
• Geschillenroute. Geven partijen geen gezamenlijke instructie, dan moet vaststaan wie beslist en binnen welke termijn. Anders staat het geld stil tot een rechter uitspraak doet.
• Rente en kosten. Leg vast wie de rente over het depot krijgt en wie de kosten van de escrow-agent draagt.
• Fiscale behandeling. Laat die door een fiscalist beoordelen; wij adviseren niet over fiscale structurering.

Wat zegt de rechter over vrijgave van escrow-gelden?

Twee gepubliceerde uitspraken laten zien hoe een rechter met een vastgelopen depot omgaat. In beide zaken bleek de onderliggende overeenkomst doorslaggevend.

Rechtbank Rotterdam 2015: faillissement van de storter

In een zaak die de Rechtbank Rotterdam op 1 april 2015 besliste, was de partij die het geld in escrow had gestort failliet gegaan. De rechtbank oordeelde dat het recht op vrijgave niet uit de escrow-overeenkomst volgt, maar uit de samenwerkingsovereenkomst waarvoor het depot diende. Het faillissement maakte geen einde aan de escrow-afspraken. Door artikel 23 Faillissementswet lag de bevoegdheid om instructie te geven bij de curatoren. Zij mochten die instructie niet op onredelijke gronden weigeren; bij weigering vervangt het vonnis de instructie.

Rechtbank Overijssel 2020: een ongegronde blokkade

In een kort geding van 30 december 2020 had de koper de notaris gevraagd een escrow van € 50.000 vast te houden. De voorzieningenrechter van de Rechtbank Overijssel legde de vrijgaveclausule taalkundig uit. De brief waarop de koper zich beriep was geen contract met een derde in de zin van die clausule. De koper moest de notaris binnen twee werkdagen schriftelijk instrueren om het bedrag vrij te geven, op straffe van een dwangsom.

Les uit beide zaken: een precieze definitie van de vrijgavegebeurtenis voorkomt een procedure. En is er toch een procedure, dan kan een kort geding het geld relatief snel losmaken als het verweer duidelijk niet aansluit op de tekst.

Wat is broncode-escrow?

Bij broncode-escrow ligt de broncode van uw software bij een onafhankelijke escrow-agent. Gaat de leverancier failliet of stopt hij met onderhoud, dan krijgt u de code alsnog.

Bouwt u uw bedrijfsvoering op maatwerksoftware of een SaaS-dienst, dan bent u afhankelijk van één leverancier. De broncode en documentatie liggen bij de agent en worden vrijgegeven bij een vooraf omschreven gebeurtenis, zoals een faillissement of het staken van onderhoud gedurende een vastgelegde periode.

Twee punten bepalen of zo’n regeling in de praktijk werkt.

• Is het depot actueel en compleet? Een depot met oude code zonder build-instructies, lijst van afhankelijkheden en documentatie is onbruikbaar. Spreek een depotfrequentie af, bijvoorbeeld bij elke release, en laat verifiëren dat het depot compileert.
• Krijgt u ook de rechten? De code bezitten is iets anders dan hem mogen gebruiken en aanpassen. De regeling moet uitdrukkelijk een gebruiks- en bewerkingslicentie verlenen die na vrijgave doorloopt.

Bij een SaaS-dienst lost broncode-escrow minder op dan bij geïnstalleerde software. Zonder de draaiende omgeving, de data en de configuratie komt u met alleen de code niet ver. Regel daarom ook een data-exit en een overdrachtstermijn in de hoofdovereenkomst.

Waarom lopen escrow-regelingen vast?

Meestal ligt het aan de tekst, niet aan de agent. Vijf oorzaken komen in de praktijk telkens terug.

1. De vrijgavevoorwaarde is vaag (“bij ernstige tekortkoming”). De agent weigert dan vrij te geven en u moet alsnog procederen.
2. De agent krijgt een beoordelende rol die hij niet wil en niet kan vervullen. Een agent voert instructies uit; hij beslist geen geschillen.
3. De looptijd van het depot en de claimtermijn onder de garanties lopen niet gelijk.
4. Bij broncode-escrow controleert niemand of het depot compleet is.
5. De geschillenregeling in de escrow-overeenkomst sluit niet aan op de forumkeuze in de hoofdovereenkomst. Dan ontstaan twee routes naast elkaar.

Wat regelt u als koper in de escrow?

• Laat het depot minstens even lang lopen als de claimtermijn onder de garanties.
• Bepaal dat een uitvoerbaar bij voorraad verklaard vonnis of een bindend advies voldoende is voor vrijgave.
• Leg vast hoe en binnen welke termijn u een claim bij de agent meldt, en dat een tijdig gemelde claim het depot blokkeert tot de claim is beslist.
• Bij broncode-escrow: spreek een depotfrequentie af en laat het depot technisch verifiëren.

Wat regelt u als verkoper in de escrow?

• Leg vast dat het depot na afloop van de claimtermijn automatisch vrijvalt, tenzij er tijdig een gemotiveerde claim is gemeld.
• Laat bij een gedeeltelijke claim alleen het geclaimde bedrag geblokkeerd blijven; de rest valt vrij.
• Spreek af dat de rente over het depot aan u toekomt.
• Controleer of de geschillenroute aansluit op de forumkeuze in de koopovereenkomst.

Escrow of bankgarantie?

Beide geven de koper zekerheid, maar op een andere manier. De keuze hangt af van wie de liquiditeit kan missen en hoe groot het risico op de tegenpartij is.

Hoe helpen wij bij een escrow-overeenkomst?

Wij begeleiden escrow-regelingen bij overnames en ICT-contracten vanuit onze praktijk ondernemingsrecht.

• Wij stemmen bedrag en looptijd van het depot af op de garanties en de claimtermijn.
• Wij formuleren vrijgavevoorwaarden waarbij de agent kan vrijgeven zonder zelf te oordelen.
• Wij beoordelen bij broncode-escrow de depotfrequentie, de verificatie en de licentie na vrijgave.
• Wij stemmen de tekst af met de notaris of de escrow-agent.
• Wij staan u bij in een geschil over vrijgave, ook in kort geding.

Veelgestelde vragen

Wie kan optreden als escrow-agent?

Bij overnames meestal de notaris, via zijn kwaliteitsrekening. Bij broncode zijn er gespecialiseerde partijen die het depot ook technisch verifiëren. Een van de contractspartijen zelf kan geen agent zijn: onafhankelijkheid is de kern van de constructie.

Wat gebeurt er met het depot als de koper of verkoper failliet gaat?

De escrow-afspraken blijven gelden. De curator neemt de bevoegdheid over om instructies te geven, zo blijkt uit de uitspraak van de Rechtbank Rotterdam uit 2015 hierboven. Wie recht heeft op het geld, volgt uit de onderliggende overeenkomst.

Is een escrow-overeenkomst naar Nederlands recht geldig?

Ja. Escrow is geen wettelijk geregelde figuur maar een overeenkomst, en die is toegestaan op grond van de contractsvrijheid in Boek 6 BW. Juist omdat de wet niets invult, moet de overeenkomst alle scenario’s zelf regelen.

Meer over hoe Law & More u hierbij helpt, leest u op de pagina ondernemingsrecht advocaat.