Overgang van onderneming is de overgang van een economische eenheid die haar identiteit behoudt, als gevolg van een overeenkomst, een fusie of een splitsing. De werknemers die daarbij horen gaan van rechtswege mee, met behoud van hun arbeidsvoorwaarden.
Inhoudsopgave
Wettelijke basis
De artikelen 7:662 tot en met 7:666 BW zetten Richtlijn 2001/23/EG om. Artikel 7:662 lid 2 geeft de definitie: een geheel van georganiseerde middelen bestemd voor het uitoefenen van een al dan niet hoofdzakelijk economische activiteit. Artikel 7:663 bepaalt dat de rechten en verplichtingen uit de arbeidsovereenkomst van rechtswege overgaan en dat de vervreemder nog een jaar hoofdelijk aansprakelijk blijft. Artikel 7:665 geeft de werknemer recht op een vergoeding als de overgang leidt tot een aanmerkelijke wijziging van de arbeidsvoorwaarden in zijn nadeel. Artikel 7:670 lid 8 verbiedt opzegging wegens de overgang. Bij faillissement geldt de regeling op grond van artikel 7:666 in beginsel niet, al is die uitzondering door het Hof van Justitie in de Smallsteps- en Heiploeg-zaken begrensd.
Hoe het in de praktijk werkt
De kernvraag is of de eenheid haar identiteit behoudt. Bij kapitaalintensieve activiteiten weegt de overgang van bedrijfsmiddelen zwaar, bij arbeidsintensieve activiteiten juist de overname van een wezenlijk deel van het personeel. Bij een aanbesteding of contractwissel in de schoonmaak, beveiliging of catering leidt dat regelmatig tot overgang, ook zonder rechtstreekse overeenkomst tussen de oude en de nieuwe dienstverlener. Partijen kunnen de overgang niet uitsluiten; wel is het verstandig in de koopovereenkomst de gevolgen en de vrijwaringen te regelen.
Waar het misgaat
Kopers gaan ervan uit dat zij kunnen kiezen welke werknemers meegaan. Een tweede fout is het niet meenemen van pensioenaanspraken en van cao-afspraken, die onder voorwaarden ook overgaan. Ten derde wordt de adviesplicht van de ondernemingsraad te laat ingeroepen.
Verwante begrippen
De overgang hangt samen met de activa-passivatransactie, met de ondernemingsraad en met de cao.
Staat u voor een overname met personeel? Onze arbeidsrecht advocaten brengen de gevolgen in kaart.
Wilt u dieper op dit onderwerp ingaan? Lees ons uitgebreide artikel Overgang van onderneming: wat er met de werknemers gebeurt bij een overname.
