Hoe onderhandelt en contracteert u met zo min mogelijk risico?
U beperkt risico's door de hoofdpunten eerst te laten toetsen en de afspraken daarna volledig en eenduidig vast te leggen. Een ondernemingsrecht advocaat bereidt de onderhandeling met u voor, voert die zo nodig namens u en zet de uitkomst om in een contract dat in de praktijk werkt.
Een goed contract regelt minimaal de prijs, de levering, de aansprakelijkheid, de looptijd en opzegging, en welk recht en welke rechter gelden. Ook een beperking van aansprakelijkheid en een boetebeding horen erin. Mondelinge afspraken en e-mails kunnen al een bindende overeenkomst opleveren. Daarom adviseren wij u ook voordat u een offerte bevestigt of een intentieverklaring tekent.
Spreekt u geen betalingstermijn af met een andere onderneming? Dan geldt een termijn van 30 dagen, en een afgesproken termijn mag in de regel niet langer zijn dan 60 dagen (artikel 6:119a BW). Bij te late betaling is de wettelijke handelsrente verschuldigd.
Waar let u op bij algemene voorwaarden?
Algemene voorwaarden moet u vóór of bij het sluiten van de overeenkomst ter hand stellen (artikel 6:233 en 6:234 BW). Doet u dat niet, dan kan de wederpartij ze vernietigen.
Tegenover consumenten gelden daarnaast een zwarte en een grijze lijst met bedingen die onredelijk bezwarend zijn of worden vermoed (artikel 6:236 en 6:237 BW). Grote ondernemingen, zoals bedrijven met 50 of meer werknemers, kunnen zich niet op deze vernietigingsgronden beroepen. Botsen uw voorwaarden met die van de wederpartij, dan bepaalt artikel 6:225 BW welke voorwaarden gelden.
Hoe legt u een samenwerking met een partner vast?
Een samenwerking legt u vast in een samenwerkingsovereenkomst, of bij een gezamenlijk bedrijf in een joint venture met een eigen bv. Daarin staan de inbreng van ieder, de verdeling van kosten en opbrengsten, de zeggenschap en de manier van uittreden.
Werkt u samen met een concurrent, dan speelt het mededingingsrecht een rol. Artikel 6 van de Mededingingswet verbiedt afspraken die de concurrentie beperken, zoals prijsafspraken en marktverdeling. De Autoriteit Consument & Markt houdt daar toezicht op. Voor franchise geldt sinds 1 januari 2021 de Wet franchise (artikel 7:911 en verder BW), met onder meer een bedenkperiode van ten minste vier weken voordat de franchiseovereenkomst wordt gesloten.
Wat doet u bij een conflict met een leverancier, afnemer of zakenpartner?
Bij een zakelijk conflict zet u eerst uw positie op papier: wat is afgesproken, wat is er misgegaan en welke schade lijdt u. Daarna volgen meestal een ingebrekestelling, een onderhandeling en, als dat niet werkt, een procedure.
Komt een partij haar verplichtingen niet na, dan is sprake van wanprestatie. U kunt dan nakoming, schadevergoeding of ontbinding vorderen (artikel 6:74 en 6:265 BW). Meestal moet u de wederpartij eerst schriftelijk in gebreke stellen en een redelijke termijn geven (artikel 6:82 BW). Ontvangt u gebrekkige goederen of diensten, dan moet u binnen bekwame tijd klagen (artikel 6:89 BW). Wie te lang wacht, kan zijn rechten verliezen.
Gaat het om onbetaalde facturen, dan kan conservatoir beslag een sterk drukmiddel zijn. Daarvoor heeft u verlof nodig van de voorzieningenrechter. Een vordering tot betaling uit een overeenkomst verjaart in de regel na vijf jaar (artikel 3:307 BW). Zaken tot 25.000 euro behandelt de kantonrechter; daarboven gaat de zaak naar de rechtbank, waar u een advocaat nodig heeft. Bij spoed, zoals een leverancier die plotseling stopt met leveren, kan een kort geding binnen enkele weken een uitspraak opleveren.
Veel zakelijke geschillen eindigen in een schikking, vastgelegd in een vaststellingsovereenkomst. Uw ondernemingsrecht advocaat onderhandelt daarover namens u en procedeert als dat nodig is, ook bij een onrechtmatige daad van een zakenpartner (artikel 6:162 BW).
Hoe regelt u de verhouding met uw medeaandeelhouders?
Afspraken tussen aandeelhouders legt u vast in de statuten en in een aandeelhoudersovereenkomst. De statuten zijn openbaar en gelden voor iedere aandeelhouder; de aandeelhoudersovereenkomst is vertrouwelijk en bindt alleen de partijen.
Een ondernemingsrecht advocaat stemt beide documenten op elkaar af. In de aandeelhoudersovereenkomst staan onder meer:
- welke besluiten unanimiteit of een versterkte meerderheid vereisen;
- de regels voor verkoop van aandelen, zoals een aanbiedingsplicht, drag-along en tag-along;
- wat er gebeurt bij vertrek, arbeidsongeschiktheid of overlijden (good leaver en bad leaver);
- hoe een patstelling wordt doorbroken;
- afspraken over dividend, financiering en een concurrentiebeding.
Wat kunt u doen bij een aandeelhoudersgeschil?
Bij een aandeelhoudersgeschil kunt u onderhandelen, mediation inzetten of de wettelijke geschillenregeling gebruiken (artikel 2:335 en verder BW). Bij ernstige twijfel over het beleid is de enquêteprocedure bij de Ondernemingskamer het zwaarste middel.
Via uitstoting vorderen aandeelhouders dat een andere aandeelhouder zijn aandelen overdraagt, als die het belang van de bv ernstig schaadt (artikel 2:336 BW). Via uittreding vordert een aandeelhouder dat de anderen zijn aandelen overnemen, als zijn rechten of belangen ernstig worden geschaad (artikel 2:343 BW). De rechter kan deskundigen benoemen om de prijs van de aandelen vast te stellen.
De Ondernemingskamer van het gerechtshof Amsterdam kan op verzoek een onderzoek laten doen naar beleid en gang van zaken (artikel 2:344 en verder BW). Bij de meeste bv's kunnen aandeelhouders met samen minimaal 10 procent van het geplaatste kapitaal dat verzoek doen. De Ondernemingskamer kan ook direct voorzieningen treffen, zoals de schorsing van een bestuurder of de benoeming van een tijdelijke bestuurder. Een advocaat ondernemingsrecht stelt het verzoekschrift op en voert het woord bij de zitting.
Wanneer is een bestuurder persoonlijk aansprakelijk?
Een bestuurder is persoonlijk aansprakelijk als hem een ernstig verwijt kan worden gemaakt van zijn bestuur. Dat geldt tegenover de vennootschap zelf (artikel 2:9 BW) en, via een onrechtmatige daad, tegenover schuldeisers (artikel 6:162 BW).
Gaat de bv failliet, dan kan de curator de bestuurders aansprakelijk stellen voor het hele tekort (artikel 2:248 BW). Daarvoor moet het bestuur in de drie jaar voor het faillissement kennelijk onbehoorlijk zijn geweest, en moet dat een belangrijke oorzaak van het faillissement zijn. Is de boekhouding niet op orde of de jaarrekening te laat gedeponeerd, dan neemt de wet onbehoorlijk bestuur aan. De jaarrekening moet uiterlijk twaalf maanden na afloop van het boekjaar bij de KVK liggen.
Ook een uitkering aan aandeelhouders kan riskant zijn. Het bestuur moet elke uitkering goedkeuren, en bestuurders die wisten dat de bv daarna haar schulden niet kon betalen, zijn aansprakelijk voor het tekort (artikel 2:216 BW). Kan de bv haar loonheffingen, btw of pensioenpremies niet betalen? Meld dat dan binnen twee weken bij de Belastingdienst of het pensioenfonds, anders riskeert u persoonlijke aansprakelijkheid. Krijgt u een aansprakelijkstelling, laat een ondernemingsrecht advocaat dan beoordelen of de claim terecht is voordat u reageert.
Ontslag van een statutair bestuurder loopt via een besluit van de algemene vergadering. De bestuurder moet vooraf de gelegenheid krijgen zich over het voorgenomen ontslag uit te laten. Is hij ook werknemer, dan speelt het arbeidsrecht mee bij de beëindiging en een eventuele vergoeding.
Hoe begeleidt een ondernemingsrecht advocaat een bedrijfsovername?
Een ondernemingsrecht advocaat begeleidt de koop of verkoop van een bedrijf van intentieverklaring tot overdracht. Elke transactie is maatwerk, omdat de risico's per onderneming verschillen.
- Intentieverklaring (letter of intent): de hoofdpunten van de deal, vaak met exclusiviteit en geheimhouding.
- Due diligence: onderzoek naar de juridische, financiële en fiscale risico's van de onderneming.
- Koopovereenkomst: de prijs, de betalingsregeling, garanties en vrijwaringen van de verkoper.
- Overdracht: bij aandelen via een notariële akte, bij een activatransactie per onderdeel.
Bij een overdracht van activa gaan de werknemers van rechtswege mee naar de koper (artikel 7:663 BW). Een ondernemingsraad heeft adviesrecht bij een overname. Grote concentraties moeten vooraf worden gemeld bij de ACM. Dat geldt als de gezamenlijke wereldwijde jaaromzet hoger is dan 150 miljoen euro en ten minste twee partijen elk minstens 30 miljoen euro omzet in Nederland hebben.
Wat zijn uw opties als het financieel misgaat?
Bij financiële problemen kan een onderneming herstructureren via onderhandelingen met schuldeisers, een akkoord via de WHOA of een surseance van betaling. Hoe eerder u handelt, hoe meer opties u heeft.
De Wet homologatie onderhands akkoord (WHOA) geldt sinds 1 januari 2021. Daarmee kan een onderneming buiten faillissement een akkoord aanbieden aan schuldeisers en aandeelhouders. De rechtbank kan dat akkoord bindend verklaren, ook voor schuldeisers die tegen hebben gestemd. Tijdens de voorbereiding kan de rechtbank een afkoelingsperiode van maximaal vier maanden afkondigen, met verlenging tot maximaal acht maanden.
Lukt herstructurering niet, dan volgt vaak een faillissement. De curator wikkelt de boedel af en onderzoekt de rol van het bestuur. Een ondernemingsrecht advocaat met kennis van insolventierecht adviseert bestuurders en aandeelhouders over hun verplichtingen en staat schuldeisers bij met hun vordering.
Welke rechtsvorm past bij uw onderneming?
De rechtsvorm bepaalt vooral wie aansprakelijk is voor de schulden. Bij een eenmanszaak bent u met uw privévermogen aansprakelijk; in een vennootschap onder firma (vof) is iedere vennoot hoofdelijk aansprakelijk. Een commanditaire vennootschap en een maatschap kennen eigen regels. Een besloten vennootschap (bv) is een rechtspersoon: in beginsel is alleen de bv aansprakelijk. Sinds 1 oktober 2012 geldt voor de bv geen minimumkapitaal; een bv wordt opgericht bij notariële akte (artikel 2:175 BW). Een naamloze vennootschap vraagt minimaal 45.000 euro kapitaal. Voor een stichting of vereniging gelden andere regels. Een advocaat ondernemingsrecht helpt u bij de keuze en stemt statuten en afspraken af op uw plannen.
